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法律实证主义权威发布_法律实证主义和非实证主义(2024年11月精准访谈)

内容来源：麦吉窗影视所属栏目：观点更新日期：2024-11-27

法律实证主义

双非法学自救指南｜芦部信喜《宪法》今天研读芦部信喜的《宪法》真是让我头大，尤其是第三版译者序，林来梵老师写的，需要一定的哲学和社会学素养才能理解。𐟘… 𐟌Ÿ 法律实证主义的特点是关注法律的形式和结构，而不是它的道德内容和社会内容。它主要考察法律制度，而不考虑法律规范是否正义。法律实证主义试图将法哲学与其他学科，如心理学、社会学、伦理学等区分开来。 𐟌Ÿ 宪政（Constitutionalism），又称立宪主义，是西方政治学和法学中的一个概念。它至少包含两层含义：第一层含义是指导宪法制定或推动宪法实施的实践；第二层含义是建立并推动特定类型政治制度的实践，这类制度一般包含了有限政府、权力分立、代议民主、司法独立等政治原理。

国际公法研究指南 𐟌 留学指导及分享 ✅Proofreading ✅Editing ✅Tutorial 𐟎“ UCL 法学硕士 𐟎“ 中国政法大学本科 𐟔 研究关键词 / 专业方向国际公法国际经济法公司法商法市场法国际贸易法国际仲裁等 𐟓š 理论经济学博士实证主义：认为国际法是存在于国家之间的实际实践和行为之中的法律规范体系。实证主义强调国际法的法源是国际社会的实践和国际组织的决策。自然法学派：强调国际法的普遍、不可分割的道德原则。自然法学派认为某些法律原则是由于其自身的正义性和合理性而被接受和遵守。国际关系理论：包括现实主义、自由主义、建构主义等不同的理论流派。这些理论关注国际体系中的权力、利益、制度和观念等因素对国际法的影响。法律实证主义：强调法律的发展和适用取决于社会、政治和经济因素。法律实证主义者将法律视为人类行为和社会实践的产物。批判理论：关注权力、支配和不平等如何影响国际法的发展和执行。批判理论者强调国际法中的权力结构和不平等问题，并试图揭示其背后的权力关系和利益冲突。后现代主义：质疑权力和知识的稳定性和客观性。后现代主义者认为国际法的制定和解释受到历史、文化和语境的影响，因此必须从多元化的视角来理解。功能主义：强调国际法的发展是为了解决特定的功能需求，例如促进合作、解决争端和维护和平。功能主义者认为国际法应该根据需要进行调整和发展。私法化趋势：指的是国际法逐渐趋向于私法化，即国际关系中越来越多的事务被转移至私人主体处理，例如跨国公司、非政府组织等。

「商务印书馆新书早知道」《大师学述：罗纳德ⷥ𞷦𒃩‡‘(第三版)》对德沃金思想的经典阐释。编辑推荐：德沃金是公认的当代英美法理学大家之一，本书作者斯蒂芬ⷧ›–斯特是德沃金在伦敦大学学院任教期间的入室弟子。这本书围绕德沃金学说的体系和重要概念展开了敏锐且极具同情的分析，也附带了对其人生平的简介。因为原著出版第二年德沃金即去世，因此该书也是作者本人对德沃金法理学思想最后的阐释。内容简介：罗纳德ⷥ𞷦𒃩‡‘是近四十年来公认的英美世界重要法理学家。本书分为十二章，从对法律实证主义的批判、法律解释论、宗教与生命等方面全面而洗练地介绍了德沃金的思想，增补了对德沃金近作《刺猬的正义》的讨论，并更新了德沃金著述的完整题录。作译者简介：斯蒂芬ⷧ›–斯特（Stephen Guest），英国伦敦大学学院法学院法律哲学教授，伦敦内殿律师学院出庭律师。师从罗纳德ⷥ𞷦𒃩‡‘，是当代著名的德沃金思想阐释者。代表作包括《大师学述：罗纳德ⷥ𞷦𒃩‡‘》（第一版，1992年）（第二版，1997年）（第三版，2013年）。于庆生，南京师范大学博士，河南师范大学法学院院长，副教授，硕士生导师。主要研究领域为法理学、法哲学和民商法基础理论。译有《法律的故事》（2011年）、《欧洲私法的原则、定义与示范规则（第4卷）》（2014年）、《比较法哲学》（2016年）。目录：序言导论第一章罗纳德ⷥ𞷦𒃩‡‘的素描第二章作为显明事实的法律显明事实实证主义的吸引力自由裁量权的不同意义自由裁量权的第二种“弱”意义回到显明事实 “疑难案件” 司法立法司法行为溯及既往的立法第三章法律论证的复杂性柔性实证主义：原则可以通过承认规则来识别吗？惯习主义实用主义的灵活性原意隐私权立法意图的概念疑难案件中显明事实阐述的死亡社会学与法律的“制度性”阐述本章小结第四章法律的解释法律的描述与范式解释的要旨解释法律使法律具有最佳道德意义概念和观念概念与解释性分歧哈特的理论作为一种非描述性解释理论整全法的概念关于“融贯性” 理想世界中的细微差别第五章法律论证的评价融贯性 “实质”、“符合”，以及连环小说普通法与“万有引力”：类比与整全性原则与政策权利与功利主义权利的不同类型普通法的解释性特征精神痛苦损害赔偿权作为论证的法律及其对法律教育的启示第六章整全性与社群道德整全性与邪恶法律体系社群与正当性四种社群观念社群与民主民主的原则立法的司法审查第七章法律和道德中的客观性德夫林勋爵和采取道德立场作为道德基础的惯习和共识反思性平衡与去创造的责任 “平局”与不确定性 “批判的”观点和“怀疑的”观点外部主义的消失 “压倒性”论证并非默认“没有正确答案” 简短的总结第八章将人们作为平等者对待平等的吸引力平等与功利主义平等与功利主义经济学：芝加哥学派反向歧视本章小结第九章刺猬的正义个人伦理与尊严：本真生活的重要性从尊严到道德：他人生活的客观平等价值我们应该如何对待他人数量重要吗？我们与他人之间的竞争惯习背后的道德人权观念自由的意义自由意志与责任本章小结第十章什么样的平等？合理遗憾资源平等经济学拍卖假想的保险市场自由与平等关于信念的说明方法论：桥接论证和市场基准一种改进理论本章小结第十一章自由主义的基础什么是自由主义？对不连续理论的拒绝不连续理论与绝对力量对正义的解释明辨的幸福与有价值的生活更多的区分正义与有价值的生活第十二章宗教与生命的开始和结束 “整体认识论”与宗教宗教气质神与人权神对我们的态度堕胎关于堕胎的宪法争论安乐死本章小结注释罗纳德ⷥ𞷦𒃩‡‘著述题录索引

「商务印书馆新书早知道」《马克思主义与法律学刊(第5卷)》《马克思主义与法律学刊》是由西北政法大学主管，西北政法大学法律、科技与人文高等研究院、马克思主义法学研究所主办的学术集刊。该刊以选译和评介国外马克思主义法律理论的研究成果，集中刊载国内关于马克思主义法律理论的最新研究成果，打造国内外马克思主义法律理论研究者的学术交流平台，促进马克思主义法学和中国特色社会主义法学理论体系的繁荣与发展为宗旨。内容简介：《马克思主义与法律学刊》以选译和评介国外马克思主义法律理论的研究成果，集中刊载国内关于马克思主义法律理论的最新研究成果，打造国内外马克思主义法律理论研究者的学术交流平台，促进马克思主义法学和中国特色社会主义法学理论体系的繁荣与发展为宗旨。本卷分为论文、评论、动态、书评、访谈五个部分。书稿的论文主要涉及马克思主义法律本质论、马克思法政治学方法论、马克思主义视域下的女性主义理论、斯图契卡的法理论等主题。译文部分涉及马克思主义法学、马克思与法律实证主义等主题。本卷的书评部分主要是对南希ⷤ𝛩›𗦳𝣀Š食人资本主义》的讨论。作者简介：李其瑞，西北政法大学法律、科技与人文高等研究院院长、马克思主义法学研究所所长、教授、博士生导师、校教学督导专家组组长。邱昭继，西北政法大学马克思主义法学研究所副所长，法理学教研室主任，教授，硕士研究生导师。澳门科技大学访问教授。

法理学思维导图：法的定义与特征 𐟓œ 法的定义法的定义是一个复杂而多元的概念，涉及多个法学流派和理论。根据宋光明老师的理论法教材，我们可以整理出以下关键点：内容正确性：法律应当符合道德，这是自然法学派的核心观点。权威性制定：法律应当由国家制定，这是分析法学派的分析重点。法的实效：法律应当具有实际的社会效果，这是法社会学派的研究方向。法实证主义：实证无道德，分析社会学派强调法律与道德的分离。非实证主义：非实必道德，自然和第三法学派认为法律应当体现道德和统治阶级的意志。阶级性：法的本质反映为法的阶级性，法不反映被统治阶级的意志。物质制约性：法的本质最终体现为法的物质制约性，尤其是经济关系的反映。 𐟓Œ 法的特征法的特征可以总结为以下几个关键点：规范性：法是调整人的行为的一种社会规范，具有普遍约束力。国家意志性：法是由公共权力机构制定或认可的，具有特定形式的社会规范。普遍有效性：在一国主权范围内，法具有普遍效力或约束力。普遍平等对待性：法律面前人人平等，形式平等与实质平等的有机统一。期待可能性：普遍一致性，期待可能性是法律适用的一种基本原则。权利义务性：法的主要内容就是权利和义务。国家强制性：法律具有国家强制性，违反法律将受到相应的制裁。程序性：法律程序是法律实施的重要环节，具有可诉性。 𐟓Œ 法的调整对象法的调整对象不是人本身，而是人们的行为。法律是调整社会关系的一种社会规范，具有程度不同的强制力。规范的核心含义在于普遍约束力，能够针对不特定主体，反复适用。

黑格尔的存在即合理同一哲学是用来为现存的秩序辩护的。它的主要结果是伦理的和法律的实证主义，即一种认为存在的就是善的理论，因为除了现存的标准以外，没有其他标准;这是一种强权即公理的理论。这种理想是怎么被推出来的呢?只是通过一系列的含糊其辞。柏拉图说过(我们已经看到，他的形式或理念完全不同于“心灵中的理念”)，只有理念是实在的，易死的东西是非实在的。黑格尔从这种理论中吸取了理念=实在这一等式。康德在其辩证法中谈到“纯粹理性的理念”，是在“心灵中的理念”的意思上使用“理念”一词。黑格尔从这里吸取了这种理论，即理念是某种心理的、精神的或理性的东西，它可以用理念的=理性这一等式来表达。将这两个等式(或者更确切地说是含糊其辞)结合在一起，就产生了实在=理性这一等式;这使得黑格尔认为，一切合理的都是实在的，一切实在的必然是合理的，而实在的发展与理性的发展是同一回事。既然存在中不存在能有比理性和理念的最终发展更高的标准，那么，一切现在是实在的或现实的事物就必然存在，必然是合理的和善的。尤其是善，我们将会看到，是现实存在着的普鲁士国家。这就是同一哲学。除了伦理的实证主义以外，一种关于真理的理论也会表现出来，就像是一个副产品(用叔本华的话说)。它是一种非常便利的理论。我们已经知道，凡是合理的都是实在的。当然，这意味着，一切合理的东西都必须与实在相符合，因而必然是真实的。真理是以与理性发展相同的方式发展的，一切在其发展的最后阶段诉诸理性的东西，对该阶段而言，也必然是真实的。 “自由是精神的唯一真理。”因此，精神的发展必然是自由的发展，最高的自由必然在那代表历史发展最后划分的德国君主制的30年中才实现。的确，我们读到:“德意志精神是新世界的精神。其目的是实现作为自由之无限制的自我裁决的绝对真理。”在对普鲁士进行颂扬之后，黑格尔向我们保证，普鲁士政府“取决于官方的世界，其顶点是君主的个人决定;如前所述，一个最后的决定是一种绝对的必然性”。

利益法学：价值判断与实证主义的交织 𐟓š 利益法学，这个名字听起来有点拗口，但它的核心思想却非常有趣。简单来说，利益法学反对传统概念法学那种用具体概念来解释法律的做法，而是把复杂的法律问题看作一个整体，用价值判断的方法来解决。利益法学与概念法学的对比 𐟆š 利益法学和概念法学都是为了帮助法官解决实务中的问题，但它们的方法截然不同。概念法学是通过框定概念和建立概念体系来帮助法官找到答案，而利益法学则是告诉法官应该先从现实存在的伦理范畴中确定针对问题的价值判断。价值判断的主体 𐟤” 赫克和斯托尔都强调价值判断的重要性。他们认为，立法者和法官在立法和解决个案时，需要对利益冲突进行衡量。这种衡量不是实证主义科学所追求的法条内在的因果关系，而是通过立法者和法官的意图来解释法律的目的。尽管如此，赫克和斯托尔所追求的理解法律价值的评价式方法，还是没能完全摆脱实证主义的影响。利益法学的建构路径 𐟛䯸利益法学学者们建构法学的路径是，先通过归纳生活关系（或者说是分析社会以及背后的立法者），总结出利益是“现有或者将有的追求”。这样，立法者在立法时，可以根据符合社会目的的法律价值来制定法律。而法官则应该致力于准确把握概念，在此基础上进行利益冲突之间的衡量，也就是进行价值判断。总的来说，利益法学提供了一种全新的思考法律问题的方法，虽然它还没有完全摆脱实证主义的影响，但它的确为法学研究提供了一种新的视角。希望这篇文章能让你对利益法学有一个更清晰的认识。

《正义论》三大批判视角，你怎么看？《正义论》是约翰ⷧ𝗥𐔦–栗„经典伦理学著作，被许多大学哲学、政治和法律专业视为必读经典。这本书提出了两个重要概念：无知之幕和正义的两个原则。还有一个相对重要的概念是原初状态。以下是一些批判性思考视角：方法论的过时 𐟕𐯸 罗尔斯用抽象的方法，将正义的初始假设和应用情境都进行了一种“绝对理性”的衡量。这种方法在20世纪50到60年代非常流行，当时科学哲学、精神分析等领域都倾向于使用孤立抽象系统的观点来分析问题。然而，随着20世纪70年代末新自由主义的回归，世界格局发生了重大变化。科学实证主义的兴起和复杂性理论的开启，使得罗尔斯的正义论从社会维度上来说已经不足以匹配当时的发展。因此，与其去构建一个孤立封闭的“乌托邦”系统，不如相信系统的自组织能力，只要给予系统中各个要素“公正”的机会。将人化约为非人 𐟤– 无论是罗尔斯的原初状态和无知之幕的概念，都提供了一种完全不可能的状态。不存在一个完全理性的人。接受过心理学训练的人士基本都承认人是“非理性”的。而在后现代话语下，所谓的“理性”只是一个视角，其本身也不是纯粹理性。很多哲学作品已经讨论过这个话题，理性也不过是为非理性服务的。其次，永远都不可能有无知之幕，任何一个人，都不可能处于“无知之幕”，因为构成他的人格、思想和知识的本身，就是社会建构。没有社会建构，人不存在。换句话说，罗尔斯用一个“非人”的符号来描述人，本身就荒谬。对根本前提视而不见 𐟤𗢀♂️ 在罗尔斯的论证中，对这个领域的问题无论是有意还是无意，都被忽略了。为什么政府有分配权？分配的资源是怎么来的？在罗尔斯对契约论、功利主义的扬弃中，天真认为，人们就应该将资源上缴给政府来进行分配。但在于，如果不厘清某些根本的“合法性”问题，这样的正义原则本身就不够正义。我猜测，罗尔斯可能先得出了一个相对世俗/普世的正义原则结论，然后再来倒推。总结 𐟓 个人认为，罗尔斯的《正义论》的分析和论述方法，更适合学术研究，不具备实践意义。前三章是本书精髓。

大地的法：国际法秩序的现代选择？ 𐟓š《大地的法》这本书出版于1950年，它深深植根于当时的全球政治环境和作者的个人经历。作者施米特在这本书中，对现代国际法的历史基础和地缘政治结构如何影响国际法进行了深入分析。 𐟔 施米特在第一章中，通过五篇引论，重点阐述了“Nomos”和“占取”这两个核心概念。他从词源学的角度解释了“Nomos”，这个概念在古希腊语中原本指的是分配、划分及牧场，涉及对土地的实际控制和使用的规定。随着时间的推移，“Nomos”的意义发生了变化，从具体的土地使用和分配转变为抽象的法律和秩序原则。 𐟤” 施米特认为，法律必须与实际的社会情境和具体的地理空间相联系。他批判了19世纪晚期实证主义思潮的影响，认为实证主义关注的是“法律的表象”，而非“法律的源起”，因此忽视了法律与场域和秩序的联系。实证主义法学忽视了法律深层次的正义基础，使得法律的合法性仅仅建立在形式上，而忽视了其真正的社会目的和责任。 𐟌 施米特进一步追索了“作为统治者的法”和“荷马意义上的法”，以澄清“法”的原初的空间意义。他认为，“作为空间划分之根本的法”，也就是他所谓的“大地的法”，是在特定的空间内实现秩序和正义的基本方式。这种“大空间概念”既包括作为全球时代的地球大地，也涵盖了现代文明的缩影——欧洲大地。 𐟏ž️ 施米特认为，人类在大地生活并在其中立法，这一切的开端都来自于对土地的“占取”。通过这种方式，法律与地理空间、秩序和正义紧密相连，为现代国际法秩序提供了新的思考方向。 𐟌Ÿ 施米特的“大地的法”思想，虽然受到当时全球政治环境和个人经历的影响，但它在现代国际法秩序的探索中，提供了一种新的视角和方法。这种思想是否能够成为现代国际法秩序的最佳选择，还需要进一步探讨和研究。

𐟧 烧脑悬疑：法医秦明系列 𐟓–《法医秦明烧脑大合集》是悬疑推理小说中的瑰宝，由资深法医专家秦明创作。 𐟔每本书都以一个扣人心弦的案件为核心，秦明运用专业法医知识，揭开真相的面纱。 𐟒�说中，科学精神与实证主义贯穿始终，通过细致的现场勘查和物证分析，展现了法医学的魅力。 𐟑妡ˆ件类型丰富多样，从谋杀案到失踪案，每个案件都让人欲罢不能。 𐟓š除了紧张刺激的推理情节，小说还探讨了人性、道德等深层次问题，具有很高的文学价值。 𐟎‰《法医秦明烧脑大合集》适合所有喜欢悬疑推理小说的读者，特别是对法医学感兴趣的读者。这一系列作品不仅情节扣人心弦，而且普及了法医学知识，提高了公众的法律意识。

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